《外商投資法》作為中國(guó)外商投資領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律，目前正在加快立法進(jìn)程。因事關(guān)近95萬家外商投資企業(yè)切身利益，《外商投資法》引起廣泛關(guān)注。尤其是不少外商投資企業(yè)及其商協(xié)會(huì)對(duì)其中部分條款提出了意見建議，甚至表達(dá)了一些困惑和疑慮。這是法律尤其是基礎(chǔ)性法律制定過程中的正常現(xiàn)象。

　　意見、建議應(yīng)該受到重視，困惑、疑慮則可以通過加強(qiáng)溝通得到解決或緩解。一些跨國(guó)公司早在上個(gè)世紀(jì)八九十年代就進(jìn)入中國(guó)，中國(guó)對(duì)于他們來講或者是非常重要的戰(zhàn)略市場(chǎng)。回顧過去，外國(guó)投資者、外商投資企業(yè)及作為其代表的中國(guó)美國(guó)商會(huì)、中國(guó)歐盟商會(huì)等組織，對(duì)每一次涉及到外國(guó)投資者或者外商投資企業(yè)的法律和法規(guī)的制定和出臺(tái)，均表現(xiàn)的極為關(guān)注。在之前的網(wǎng)絡(luò)安全法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、電子商務(wù)法等法律制定的過程中，莫不如此。

　　據(jù)筆者了解，立法機(jī)關(guān)和協(xié)助立法機(jī)關(guān)審議《外商投資法》的商務(wù)部等部門非常重視外國(guó)投資者、外商投資企業(yè)提出的意見，對(duì)其中合理的意見會(huì)予以積極考慮。

　　不應(yīng)孤立看待《外商投資法》

　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為，立法進(jìn)程突然加快，整個(gè)草案只有39個(gè)條款是不是會(huì)失之草率、有失嚴(yán)謹(jǐn)。據(jù)筆者所知，《外商投資法》制定或者說“外資三法”修訂工作，很早之前就已經(jīng)啟動(dòng)。商務(wù)部早在2013年就將修訂工作列入日程，并公開征求意見建議。2015年商務(wù)部公布了《外商投資法》(當(dāng)時(shí)名為《外國(guó)投資法》)的草案征求意見稿，面向社會(huì)各界公開征求意見。當(dāng)時(shí)就有很多外商投資企業(yè)、外國(guó)商會(huì)組織對(duì)此提出了意見和建議。所以，這部法律從醞釀、研究、起草、審查再到提交全國(guó)人大審議，這個(gè)過程本身并不短。商務(wù)部、司法部(及原國(guó)務(wù)院法制辦)還有其他一些部門在這個(gè)過程中間做了大量的工作，征求了外交部、財(cái)政部、人民銀行等72個(gè)中央有關(guān)單位和地方人民政府的意見，并反復(fù)征求了相關(guān)專家學(xué)者、企業(yè)及商協(xié)會(huì)、法律實(shí)務(wù)工作者的建議，才最終形成目前的草案。

　　目前的《外商投資法》草案只有39個(gè)條款，分為投資促進(jìn)、投資保護(hù)、投資管理等幾個(gè)章節(jié)。每個(gè)章節(jié)的條款數(shù)量的確不多，內(nèi)容也比較原則。考慮到中國(guó)的法律體系組成以及中國(guó)的立法慣例或傳統(tǒng)，這是可以理解的。粗略來講，中國(guó)的法律體系由全國(guó)人大或其常委會(huì)制定的法律、國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、省級(jí)人大制定的地方性法規(guī)、國(guó)務(wù)院組成部門和省級(jí)人民政府制定的規(guī)章組成，基礎(chǔ)性法律尤其是行政法范疇的基礎(chǔ)性法律通常是確定基本原則、基本政策和基本制度，具體規(guī)則交由配套的法規(guī)和規(guī)章予以規(guī)定和細(xì)化。未來《外商投資法》通過之后，會(huì)制定一批配套的法規(guī)、規(guī)章，將這部法律確立的各項(xiàng)制度落到實(shí)處。對(duì)此，商務(wù)部已經(jīng)明確表示將會(huì)同有關(guān)部門抓緊推進(jìn)這項(xiàng)工作。因此，不應(yīng)當(dāng)孤立地看待《外商投資法》，而應(yīng)將這部法律及其配套法規(guī)、規(guī)章作為一個(gè)整體予以全面的看待。

　　打造公平環(huán)境符合外商希冀

　　更重要的是，《外商投資法》鮮明地體現(xiàn)了中國(guó)政府進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放的立場(chǎng)，表達(dá)了營(yíng)造更加穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競(jìng)爭(zhēng)的外商投資和營(yíng)商環(huán)境的決心。這部法律將準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單制度以法律形式確定下來，在準(zhǔn)入后階段也實(shí)行對(duì)內(nèi)外資一視同仁的國(guó)民待遇原則。這部法律對(duì)投資促進(jìn)、投資保護(hù)和投資管理的基本原則、基本政策、基本制度和基本措施也作出了規(guī)定。毫無疑問，未來制定的配套法規(guī)和規(guī)章也將貫徹落實(shí)這些原則、政策、制度和措施。因此，《外商投資法》的通過將是構(gòu)建中國(guó)新時(shí)代外商投資法律體系的偉大開端。新時(shí)代的外商投資法律體系值得各界包括外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)期待，相信也一定不負(fù)期待。

　　當(dāng)然，《外商投資法》草案本身還有進(jìn)一步完善的空間。事實(shí)上，筆者前不久也通過適當(dāng)渠道向立法機(jī)關(guān)提出了若干條意見和建議。相信在未來的一個(gè)多月時(shí)間里(包括在3月初全國(guó)人大會(huì)議召開期間)，立法機(jī)關(guān)將繼續(xù)認(rèn)真研究各方面提出的意見建議，對(duì)現(xiàn)有草案予以修改、完善。

　　有一種觀點(diǎn)說，《外商投資法》體現(xiàn)了對(duì)內(nèi)外資企業(yè)平等對(duì)待的原則，取消了對(duì)外商投資企業(yè)的超國(guó)民待遇。在筆者看來，外商投資企業(yè)最看重的國(guó)民待遇應(yīng)是公平競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境，而不是超國(guó)民待遇。實(shí)際上，中國(guó)在十多年前即已統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)所得稅，除很少一些領(lǐng)域(例如關(guān)于中西部利用外資的一些鼓勵(lì)政策)外已經(jīng)取消了所謂外資超國(guó)民待遇。此后中國(guó)依然長(zhǎng)期保持利用外資大國(guó)地位，充分說明外資看重的是中國(guó)投資環(huán)境的綜合優(yōu)勢(shì)。

　　另一方面，《外商投資法》專章規(guī)定了投資促進(jìn)，包括國(guó)家可以采取優(yōu)惠措施，鼓勵(lì)和引導(dǎo)外國(guó)投資者在特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)投資，以及授權(quán)地方政府可以在法定權(quán)限內(nèi)制定外商投資促進(jìn)政策等。該章還要求建立健全外商投資服務(wù)體系，提高外商投資服務(wù)水平。筆者認(rèn)為這不涉及超國(guó)民待遇的問題，就是正常的投資促進(jìn)的內(nèi)容。其他國(guó)家和地區(qū)也有類似的投資促進(jìn)措施。

　　對(duì)于外商投資企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一適用《公司法》等法律以及既存外商投資企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)(《外商投資法》草案目前規(guī)定為五年)變更企業(yè)組織形式，也有不同觀點(diǎn)。對(duì)內(nèi)外資企業(yè)在企業(yè)設(shè)立、組織形式和治理結(jié)構(gòu)等方面適用相同的法律，是大多數(shù)國(guó)家包括幾乎所有發(fā)達(dá)國(guó)家的慣例，也符合國(guó)民待遇原則。當(dāng)然，外商投資企業(yè)變更企業(yè)組織形式(例如中外合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)由董事會(huì)變更為股東會(huì))會(huì)涉及股東之間的利益調(diào)整，可能產(chǎn)生糾紛;數(shù)十萬家既存外商投資企業(yè)在較短期限內(nèi)全部完成組織形式變更，更是一項(xiàng)巨大工程。相關(guān)部門對(duì)其間可能出現(xiàn)的問題和困難應(yīng)當(dāng)有充分估計(jì)，并制定周密的程序規(guī)定或指引，確保這一工作順利完成，避免震蕩，減少糾紛。

　　我們歡迎《外商投資法》的通過，更期待各方共同努力，實(shí)施好這部法律，既實(shí)現(xiàn)立法機(jī)關(guān)和政府部門的初衷，也滿足各界包括外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)的合理期待。(作者是環(huán)球律師事務(wù)所合伙人)